Налоговые последствия, вызванные ликвидацией кредитора

Объясняем на пальцах, как можно вернуть долг с ликвидирующейся компании. Инструкция описывает общий порядок и не подходит для случаев ликвидации банков, страховых компаний и т.п., а также компаний-банкротов.

Ликвидация юридического лица — это совершенно легальный способ прекращения деятельности компании, однако никто не застрахован от недобросовестных действий учредителей и ликвидаторов. Они часто заинтересованы в быстрой и тихой ликвидации — без претензий кредиторов и с минимумом погашенных долгов. В идеальных условиях — без расчетов с кредиторами и выездной налоговой проверки — провести всю ликвидацию от принятия решения до исключения из ЕГРЮЛ можно примерно за 3-4 месяца.

Что происходит с исполнительным производством при ликвидации?

По ФЗ об исполнительном производстве начало процедуры ликвидации является поводом для окончания исполнительного производства. В течение 3 дней с даты окончания производства приставы направляют исполнительный лист в ликвидационную комиссию, которая и должна в дальнейшем разбираться с погашением такого долга.

Для взыскателей это, конечно же, очень неудобно. Во-первых, окончание исполнительного производства означает отмену всех мер принудительного исполнения, наложенных приставами (запреты регистрационных действий, аресты имущества и счетов и т.п.). Во-вторых, взаимодействовать с ликвидатором обычно гораздо сложнее, чем с приставами. Все действия судебных приставов детально отрегулированы ФЗ об исполнительном производстве, при любых нарушениях вы можете жаловаться на пристава его руководству или в суд. Ликвидаторы же зачастую просто отмалчиваются в ответ на письма взыскателей и не спешат исполнять свои прямые обязанности.

При ликвидации приставы продолжают вести следующие исполнительные производства:
— о признании права собственности;
— об истребовании имущества из чужого незаконного владения;
— о применении последствий недействительности сделок;
— о взыскании задолженности по текущим платежам.

Тем не менее, приставы все-таки могут помочь вам с ликвидируемым должником:

• вы можете обратиться к судебному приставу-исполнителю с заявлением о проверке правильности исполнения исполнительных документов, которые были направлены ликвидатору. Такое право дано взыскателю по п.6 ст.96 ФЗ об исполнительном производстве;
• вы также можете обратиться к старшему судебному приставу (начальнику отдела приставов) с заявлением об отмене постановления об окончании исполнительного производства со ссылкой на п.9 ст.47 ФЗ об исполнительном производстве. В заявлении нужно обосновать, почему к ликвидируемому должнику необходимо повторно применить меры принудительного исполнения или повторно совершить какие-то исполнительные действия.

Когда ликвидируемую компанию исключат из ЕГРЮЛ, возбужденное исполнительное производство прекращается судебными приставами на основании пп.7) п.2 ст.43 ФЗ об исполнительном производстве. Прекращение производства означает, что вы уже не сможете повторно предъявить свой исполнительный лист к исполнению, а все установленные приставами аресты и ограничения будут отменены. Теперь уже окончательно.

Заявляем требования кредиторов к ликвидируемому должнику

Самое главное, что должен сделать взыскатель — вовремя заявить требования кредитора своему ликвидируемому должнику. По закону ликвидационная комиссия должна принимать меры по выявлению кредиторов и обязана высылать им уведомления о ликвидации, но полагаться на добросовестность ликвидаторов не стоит. Вот краткий план действий для тех, чей должник ликвидируется:

1. Направляем требования кредитора ликвидатору.
   В течение 2 месяцев* с даты публикации о ликвидации должника в «Вестнике государственной регистрации» направляем на указанный в публикации адрес заявление о включении в реестр кредиторов ликвидируемой компании. . Заявление с приложениями отправляем ценным письмом с описью вложения и уведомлением.
   * По решению учредителей срок для предъявления требований кредиторов может быть и больше, но на практике подавляющее большинство ликвидирующихся компаний устанавливает минимально возможный срок в 2 месяца.

Заявлять требования кредитора нужно, даже если по условиям вашего договора с ликвидируемой компанией срок возврата денег еще не наступил. По закону после принятия решения о ликвидации срок исполнения всех обязательств ликвидируемой компании считается наступившим. Если вы не заявите требования, и они не будут включены в промежуточный баланс самим ликвидатором, по окончании ликвидации требование будет считаться погашенным.

1. Попадаем в промежуточный ликвидационный баланс.
   Ликвидационная комиссия обязана по окончании 2 месяцев составить промежуточный ликвидационный баланс и включить в него перечень всех заявленных кредиторами требований, в том числе удовлетворенных вступившим в силу решением суда. Если ваш долг еще не был взыскан по решению суда, ликвидационная комиссия все равно должна включить ваши обоснованные требования в промежуточный баланс. По возможности держите связь с ликвидатором и постарайтесь получить от него письменное подтверждение того, что ваше требование попало в промежуточный баланс.

1. Дожидаемся расчетов с кредиторами.
   Выплаты кредиторам ликвидационная комиссия должна начать со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса. Когда денег компании не хватает для расчетов с кредиторами, начинается распродажа имущества на торгах. За счет вырученных средств ликвидационная комиссия расплачивается с кредиторами по очередности из ст.64 ГК РФ. Проводить торги для имущества стоимостью не более 100 тысяч рублей не нужно. Если имущества компании для расчетов с кредиторами недостаточно, ликвидаторы обязаны инициировать через арбитражный суд процедуру банкротства.

Если вы уже увидели в ЕГРЮЛ, что должник собрался уведомить налоговую о промежуточном ликвидационном балансе, но информации о попадании в перечень кредиторов и денег до сих пор нет, нужно действовать быстро.

Ликвидатор отказался признать требования или просто их проигнорировал

Отсутствие информации о признании ликвидационной комиссией ваших требований — плохой знак. Скорее всего, ликвидатор предпочел отмолчаться и не указывать заявленные требования в промежуточном ликвидационном балансе, чтобы ничего не платить и по-быстрому завершить ликвидацию. Уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса и заявление о ликвидации — две финальные стадии ликвидации. При отсутствии кредиторов в промежуточном балансе ничего не мешает ликвидатору подать эти два пакета документов одновременно или с минимальной разницей во времени. Ваши действия:

1. Подаем в суд иск к ликвидационной комиссии / ликвидатору.
   На основании п.4 ст.64 ГК РФ вы можете заявить в иске требование о возложении обязанности по внесению ваших требований в промежуточный ликвидационный баланс. Иск непременно нужно подать до даты утверждения ликвидационного баланса! Если вы не подадите такой иск, при ликвидации ваши требования будут считаться погашенными.
2. Подстраховываемся обеспечительными мерами.
   Одновременно с подачей иска заявляем ходатайство о принятии обеспечительных мер в виде запрета соответствующей налоговой инспекции регистрировать ликвидацию должника-ответчика. Поскольку владельцы компании заинтересованы в быстром и беспроблемном исключении из ЕГРЮЛ, возможно, они предпочтут поскорее погасить долг и снять запрет регистрационных действий. Но может быть и обратный эффект: компанию просто бросят с неоконченной ликвидацией из-за установленного в налоговой запрета.
   Подробнее:

Если с обеспечительными мерами не вышло, попросите судью в порядке п.5 ст.20 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» направить в налоговую инспекцию по месту регистрации ответчика определение о принятии к производству вашего искового заявления. Договоритесь с судьей о том, что лично доставите это определение в налоговую и вручите под отметку.

1. Сообщаем налоговой о долгах ликвидируемой фирмы.
   Напишите в налоговую инспекцию по месту регистрации должника письмо о том, что у него имеются непогашенные долги, препятствующие ликвидации. Приложите подтверждающие документы — ваше заявление о включении в перечень кредиторов, решение суда, договор и т.п. (что есть). К сожалению, нет никакой гарантии, что налоговая инспекция учтет вашу информацию и вынесет отказное решение по заявлению о ликвидации. Не исключено, что вам придется оспаривать в суде действия налоговой инспекции по внесению в ЕГРЮЛ данных о прекращении вашего должника.

По ФЗ о государственной регистрации юрлиц основаниями для отказа в регистрации ликвидации могут быть неисполнение компанией обязанности по уведомлению кредиторов в процессе ликвидации и несоблюдение установленного порядка ликвидации (пп.т, х п.1 ст.23).

Особые случаи

1. Должник уже ликвидирован, но у него осталось имущество.
   Если ваш должник уже успел ликвидироваться, и его исключили из ЕГРЮЛ, остается небольшой шанс на получение долга. Пунктом 5.2 ст.64 ГК РФ взыскателю, который не получил исполнения по своему исполнительному документу, дано право на подачу в суд заявления о назначении процедуры распределения обнаруженного у должника имущества. Конечно же, такую процедуру можно запустить лишь в том случае, когда у ликвидированной компании осталось какое-то нереализованное имущество. Подать заявление о распределении имущества ликвидированной компании можно в течение 5 лет после внесения в ЕГРЮЛ данных о прекращении юрлица. Учтите, что распределением имущества будет заниматься арбитражный управляющий, и на проведение процедуры потребуются дополнительные средства.
2. «Брошенная» ликвидируемая фирма.
   Мы упоминали выше о ситуациях, когда из-за проблем с кредиторами ликвидируемые фирмы бросают, не доводя до конца ликвидацию. Фирма продолжает числиться в ЕГРЮЛ, но фактически ей никто не занимается. На этот случай есть п.5 ст.62 ГК РФ. Когда учредители юрлица не исполняют свои обязанности по ликвидации или исполняют их ненадлежаще, заинтересованное лицо (например, один из взыскателей) может через суд потребовать ликвидации компании. В таком случае для проведения ликвидации будет назначен арбитражный управляющий. По п.2 той же статьи учредители при недостаточности у фирмы имущества обязаны совершить все действия по ее ликвидации солидарно за свой счет.

Чем отличается ликвидация от других способов прекращения деятельности фирмы?

• Исключение недействующего юрлица из ЕГРЮЛ (ст.21.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). При этом варианте юрлицо также исключается из ЕГРЮЛ, но не по инициативе ее учредителей, а по решению налоговой инспекции. Поводом для исключения из ЕГРЮЛ является отсутствие движения по счетам компании и сданной отчетности в ФНС в течение последних 12 месяцев. Можно сказать, что это «ликвидация» для ленивых. Владельцы компании прекращают деятельность, но никаких ликвидационных процедур не проводят, потому что легальная ликвидация требует времени, денег, привлечения юристов и чревата возможной налоговой проверкой. Компанию просто бросают на произвол судьбы. К этому моменту на ней обычно уже нет никакого имущества, а банковские счета закрыты. После исключения такой фирмы из ЕГРЮЛ предъявлять претензии по ее долгам уже некому.
• Реорганизация — часто в форме присоединения к другой компании. При обычной ликвидации права и обязанности компании ни к кому не переходят, то есть если должника ликвидировали и исключили из ЕГРЮЛ, претензии предъявлять больше некому. При реорганизации все права и обязанности присоединяемой компании переходят к тому юридическому лицу, к которому она присоединилась (правопреемнику). Теоретически в этом случае можно взыскивать долг с правопреемника, но на практике очень часто такая компания принадлежит профессиональным реорганизаторам, выполняет лишь техническую функцию (присоединяет к себе максимальное число слитых компаний, а затем сливается сама), никакой фактической деятельности не ведет и имущества не имеет.
• «Альтернативная ликвидация» — например, в виде переезда компании на адрес в другом регионе с заменой учредителей / директора на номинальных. При таком варианте юридическое лицо продолжает существовать, то есть к нему по-прежнему можно предъявлять претензии и иски. Однако на деле альтернативная ликвидация означает «слив» ненужной компании, на которой уже нет никакого имущества (зато может быть очень много долгов).
• Банкротство — также является легальным способом прекращения деятельности фирмы с исключением из ЕГРЮЛ. Разница в том, что при обычной ликвидации у компании достаточно имущества для того, чтобы рассчитаться по всем долгам. При банкротстве имущества на погашение всех долгов не хватает, поэтому инициируется длительный судебный процесс в арбитражном суде, в ходе которого имущество реализуется на торгах и делится между всеми кредиторами. О действиях при банкротстве должника читайте подробно здесь:
• Прекращение физическим лицом деятельности в качестве ИП — не исключает ответственности по долгам. То есть если ваш должник-ИП снялся с регистрации и стал простым физиком, вы все равно сможете взыскивать с него долги, возникшие в ходе его предпринимательской деятельности.

Откуда можно узнать о ликвидации должника?

• Вестник государственной регистрации — здесь обязательно публикуются сообщения о ликвидации всех компаний. Без такой публикации налоговая просто не зарегистрирует ликвидацию юридического лица. По этой же ссылке вы можете найти сообщения о реорганизации.
• ЕГРЮЛ — единый государственный реестр юридических лиц — здесь можно посмотреть бесплатно справочную информацию о любом юридическом лице, его адресе, учредителях, руководстве, зарегистрированных изменениях в устав и данные в ЕГРЮЛ, а также о реорганизации и ликвидации. Если напротив вашего должника появилась дата исключения из ЕГРЮЛ, это плохой знак: скорее всего, претензии компании уже не предъявить. Если в сведениях из ЕГРЮЛ обозначено начало ликвидации или представление промежуточного ликвидационного баланса, вам нужно спешить.
• Данные о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ . Такие уведомления публикуются налоговыми инспекциями по всем недействующим компаниям. В уведомлении указывается срок (3 месяца), в течение которого кредиторы недействующей компании могут заявить о своих претензиях.
• Сведения о представленных в налоговую инспекцию документах на госрегистрацию . Отсюда вы можете узнать, когда и какие документы были поданы вашим должником. Следует обратить особое внимание на подачу форм Р15001 (уведомление о начале ликвидации, составлении промежуточного ликвидационного баланса) и Р16001 (финальное заявление о государственной регистрации в связи с ликвидацией юрлица, на его основании компанию исключают из ЕГРЮЛ).
• Картотека арбитражных дел — помогает отслеживать иски о банкротстве. Если ваш ликвидируемый должник не может расплатиться с кредиторами, иск о банкротстве будет подан ликвидатором. В таком случае вам необходимо будет заявить свои требования повторно — арбитражному управляющему и в арбитражный суд.

Ликвидация — такой же естественный процесс жизненного цикла организации, как и ее регистрация. Под ликвидацией принято понимать прекращение деятельности компании без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Однако, последствия ликвидации нужно рассматривать с двух сторон: когда необходимость ликвидироваться возникает у вашей компании, и когда ликвидируется ваш должник.

В первом случае, когда нужно ликвидировать свою фирму, необходимо рассмотреть все возможности, как лучше это сделать

Существует ряд причин для ликвидации фирмы. Например, компания ликвидируется, если:

• есть вероятность неправильного ведения бухгалтерского учета;
• есть опасения, что ваши контрагенты при работе с вами используют фирмы «специального назначения» и, соответственно, вы можете попасть под встречную проверку;
• компания достигла целей, ради которых создавалась.

Для эффективного ведения бизнеса удобно использовать группы компаний или холдинговые структуры. При этом нередко возникает необходимость по исключению некоторых компаний из структуры.

В этом случае фирма прекращает свою деятельность и исключается из госреестра. При законной ликвидации важно: вовремя уведомить налоговую службу о начале ликвидации. Если этого не сделать, компания должна будет заплатить штраф 5 000 руб. Уведомить о ликвидации необходимо так же и внебюджетные фонды, что позволит вам не допустить предъявления требований со стороны этих органов после ликвидации.

При законной ликвидации многие компании боятся различных проверок, и возникают эти страхи из-за незнания своих прав. В период ликвидации очень важно настоять на соблюдении закона и установленных сроков, а не идти на поводу у ФНС, которая может поставить вас в план проверок через три квартала и проверять еще два, постоянно требуя все новые и новые документы и откладывая окончание процедуры ликвидации. Вы должны знать, что у налоговой есть законом установленный срок - 2 месяца, либо они успевают в срок, либо предъявляют требования по тем данным, которые имеются у них на текущую дату, не требуя дополнительных документов. Налоговая проверка при ликвидации - это проблема ИФНС, а не ваша.

В результате официальной ликвидации происходит прекращение прав и обязанностей ликвидированного лица перед третьими лицами и государственными органами; исключение возможности проведения встречных проверок. После ликвидации уполномоченные органы и кредиторы не имеют права требовать удовлетворения (исполнения) своих требований, если они не успели заявить о них до или во время ликвидации. На ликвидированное предприятие не распространяются требования инвесторов, штрафные санкции (например, за ненадлежащее оформление иностранных рабочих), претензии потребителей (за некачественно построенный объект) и т.д.

Существуют и другие варианты ликвидации компаний.

Административная ликвидация. Она применяется по инициативе налоговых органов в отношении тех предприятий, которые в течение 1 года не вели деятельность по расчетным счетам и не сдавали бухгалтерскую отчетность. Следует учитывать, что, во-первых, ИФНС закрывает в административном порядке не все предприятия, а, во-вторых, налоговая может инициировать проверку предыдущих лет.

Банкротство. В данном случае происходит ликвидация через суд, когда предприятие не способно удовлетворять требования кредиторов. Это, однако, не лишает возможности ваших кредиторов обвинить вас в преднамеренном банкротстве. Особенно, если в числе ваших кредиторов - банки. Рекомендуем готовиться к данной процедуре заранее, пригласить финансовых и правовых консультантов, которые смогут предотвратить подобные ситуации.

Есть и другие способы «закрытия», однако все они, по своим последствиям, имеют ряд недостатков. Следует понимать, что остальные варианты закрытия предприятия, ни в коем случае не являются ликвидацией в правовом смысле этого слова. В каждом из этих случаев юридическое лицо по-прежнему существует, хотя деятельность и не ведется. А это значит, что вариант с различного рода проверками не исключен. Если вы покинули пост руководителя компании, «ликвидированной» в результате продажи или реорганизации, вы даже не сможете узнать о том, что вам доначислили налоги и завели уголовное дело.

Ранее реорганизация, например, в форме присоединения, использовалась как способ закрытия фирмы. В результате такой реорганизации ваша компания прекращала свою деятельность путем присоединения к другой, «номинальной фирме» (правопреемнику). Однако, с 19 декабря 2011 года вступили в силу изменения в Уголовный кодекс РФ, которые предусматривают уголовную ответственность за создание (реорганизацию) фирм-однодневок. Будьте внимательны, прежде чем согласиться на подобного рода закрытие фирмы, проанализируйте, чем рискуете. В связи с введением вышеуказанных поправок возникают опасения в том, что может быть возбуждено уголовное дело в отношении лиц, участвующих в реорганизации.

Российское законодательство не предусматривает каких-либо особенностей применительно к ликвидации строительных организаций. В то время как на практике возникает ряд особенностей ликвидации компаний, осуществляющий деятельность в строительной сфере.

Принудительная ликвидация. Юридическое лицо может быть ликвидировано как добровольно по решению учредителей, так и по решению суда в случае допущении грубых неустранимых нарушений либо осуществления деятельности без лицензии, деятельности, запрещенной законом, или с нарушением закона.

Дебиторская задолженность. Основной проблемой при ликвидации также является взыскание дебиторской задолженности. Речь идет, во-первых, о взаимоотношениях сторон по заключению строительных договоров. На практике не редки случаи включения в договор условий о выполнении строительных работ за счет исполнителя, а оплата производится по факту выполнения работ. Усугубляет ситуацию и передача выполнения работы (или ее части) субподрядчикам. Невозможность взыскания дебиторской задолженности в таком случае (при уклонении от уплаты должника или же в силу продолжения с должником работы, но у же от другой компании) может затянуть, а может и вовсе отложить начало процедуры ликвидации компании, хотя свою деятельность ей уже пора прекратить. Более того, сами кредиторы не всегда принимают все возможные меры для предотвращения ситуаций, ведущих к образованию задолженности.

Гарантийный ремонт. Как известно, подрядчик гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Однако, юридическое лицо в любое время может быть ликвидировано по решению его учредителей, и наше законодательство не устанавливает каких-либо препятствий для ликвидации при наличии у ликвидируемого юридического лица как действующих договорных отношений, так и последоговорных обязательств в течение гарантийного срока. Поэтому ликвидация застройщика повлечет за собой невозможность предъявления требований по устранению дефектов строительных работ. Если, конечно, подрядчик не передал свои гарантийные обязательства до окончания процедуры ликвидации на основании соглашения о переводе долга. Стоит учесть, что это право, но не обязанность подрядчика, в отношении которого началась процедура ликвидации.

Рассмотрим второй вариант последствий ликвидации, если вы — кредитор ликвидируемого лица

При осуществлении деятельности необходимо проработать порядок отслеживания контрагентов. Как уже было отмечено ранее, после ликвидации компании происходит прекращение прав и обязанностей ликвидированного лица перед третьими лицами, кредиторы не имеют права требовать удовлетворения (исполнения) своих требований, если они не успели заявить о них до или во время ликвидации. Для того чтобы снизить риски по неисполнению своих обязательств вашими контрагентами, можно принять меры по отслеживанию публикаций о ликвидации юридических лиц. Также систематически можно проверять информацию о статусе контрагента. На сегодняшний день существует множество официальных источников, которые помогут проверить, в том числе, и достоверность представленной контрагентом информации. Например, сайт Федеральной налоговой службы, журнал «Вестник государственной регистрации», или через сервис «Контур-Фокус». В частности, на предмет выявления адресов массовой регистрации, массовых учредителей и руководителей; финансовой информации на основе открытой бухгалтерской отчетности организаций; выявления аффилированности между компаниями и физическими лицами.

Что делать, если вы обнаружили, что ваш должник находится в стадии ликвидации

Прежде всего, необходимо выяснить порядок и срок заявления требований кредиторами. Такие сведения можно получить из общедоступного источника (журнал «Вестник государственной регистрации»), в котором публикуются данные юридического лица, принявшего решение о ликвидации. Срок на предъявление требований не может быть менее двух месяцев с момента выхода публикации. После этого вам нужно обратиться с требованием о включении в реестр вас как кредитора. Если есть опасения того, что перед вами не будет исполнено обязательство должника, можно в качестве дополнительной меры защиты, обратиться с письмом в регистрирующий орган о том, что юридическое лицо, находящееся в процессе ликвидации, не исполнило своих обязательств перед кредиторами. В таком случае, налоговая может вынести отказ в регистрации ликвидации такого лица.

Если ситуация по взысканию задолженности с ликвидируемого должника совсем критична, то тут не избежать обращения в суд. Одновременно с требованиями о взыскании долга необходимо подать ходатайство об обеспечительных мерах — наложении запрета на регистрацию любых изменений в Едином государственном реестре юридических лиц. В таком случае при удовлетворении данного ходатайства ликвидируемый должник не сможет внести никакие изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, и, соответственно, завершить ликвидацию до снятия запрета на регистрационные действия.

Если должник ликвидировался

Если вы обнаружили, что ваш должник, уже ликвидировался, то тут не обойдется без обращения в суд с требованием о признании ликвидации юридического лица незаконной, так как законом предусмотрена обязанность ликвидационной комиссии по выявлению кредиторов, а также письменному уведомлению кредиторов о ликвидации юридического лица.

Если вы не были уведомлены о предстоящей ликвидации вашего должника, вероятность отмены ликвидации очень высока. Судебная практика исходит из того, что сам факт публикации сведений о предстоящей ликвидации юридического лица не освобождает ликвидатора от предусмотренной ст. 63 ГК РФ обязанности по выявлению и письменному уведомлению кредиторов.

Стоит отметить, что принимаемые в последнее время поправки законодательства направлены на повышение уровня защищенности кредитора и способствуют оптимизации порядка проведения ликвидации юридических лиц. И, прежде всего, самим компаниям следует проявлять больше инициативы и принимать дополнительные меры в качестве защиты. Именно компания должна быть заинтересована в своей безопасности. Необходимо в обязательном порядке проверять своих контрагентов, чтобы не потерять возможность по удовлетворению своих требований, а также чтобы не попасть под встречную проверку или не оказаться в ситуации, когда ваши сделки будут признаны недействительными.

Заметка номер 002. Управляющий партнер юридической фирмы «Эсток-Консалтинг» Андрей Бежан рассказывает корреспонденту портала Новодар о тонкостях законодательства и нюансах практики при защите интересов кредиторов в случае ликвидации должника

ОПАСНОСТИ ЛУЧШЕ ИДТИ НАВСТРЕЧУ, ЧЕМ ОЖИДАТЬ НА МЕСТЕ

Этот известный афоризм величайшего полководца Александра Суворова, оказывается, подходит и для случая, когда юридическое лицо, ваш должник, объявило о добровольной ликвидации.

О ТОНКОСТЯХ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И НЮАНСАХ ПРАКТИКИ ПРИ ЗАЩИТЕ ИНТЕРЕСОВ КРЕДИТОРОВ В СЛУЧАЕ ЛИКВИДАЦИИ ДОЛЖНИКА

*** - Итак, допустим, я кредитор, который мечтает об одном: сполна взыскать всю задолженность. Однако время летит, а денег всё нет. И вот уже доходит до ликвидации должника как юридического лица, а долг всё ещё не получен. Скажите, что мне делать?
*** - Уклонение контрагента от погашения кредиторской задолженности – одна из серьезнейших угроз для любого субъекта экономической деятельности. Разнообразие юридических механизмов такого уклонения в настоящее время достаточно велико. Начиная от простого затягивания судебных разбирательства по взысканию задолженности и заканчивая использованием различных маргинальных схем, связанных с выводом активов и ликвидацией предприятия. Наиболее популярным среди них является добровольная ликвидация должника – юридического лица.
*** - Не знала! А почему именно добровольная ликвидация?
*** - В первую очередь потому, что скудость правовых норм, регулирующих данную процедуру (по сравнению, например, с правовым регулированием процедуры банкротства), дают обманчивое представление о ее простоте и прозрачности. И потому еще, что несовершенство законодательства о юридических лицах в части правового регулирования процесса ликвидации не позволяет кредиторам эффективно защищать свои права. На практике из-за существующих правовых тонкостей в данной процедуре, а также пробелов в ее правовом регулировании недобросовестный должник (в худшем для кредитора случае) может полностью уклониться от погашения кредиторской задолженности и освободить ценные активы от долговых обязательств.
*** - То есть если тот, кто мне должен, объявил о добровольной ликвидации, мне надо сразу насторожиться?
*** - Точнее я сказал бы так. Надо отчетливо понимать, какие существуют правовые риски, возникающие при инициировании должником процедуры добровольной ликвидации. И, соответственно, какие имеются способы противодействия различным злоупотреблениям в процессе ее осуществления.

*** Мини-справка от юридической фирмы «Эсток-Консалтинг». В соответствии с ГК РФ и Федеральным законом от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридического лица» для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о государственной регистрации ликвидации юридического лица необходимо произвести следующие ликвидационные процедуры. Создать ликвидационную комиссию. Разместить в органах печати сообщение о ликвидации юридического лица. Составить промежуточный ликвидационный баланс. Рассчитаться с кредиторами. Представить в регистрирующий (налоговый) орган заявление по форме № Р16001, документ, подтверждающий оплату государственной пошлины и ликвидационный баланс.
*** С момента назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к последней переходят все полномочия по управлению делами юридического лица и обязанность по соблюдению порядка ликвидации.

*** - Из справки понятно, что мне как кредитору придется иметь дело уже не с директором, а с ликвидационной комиссией. Расскажите о возможных нарушениях.
*** - Да, вы правильно поняли. Именно намеренные либо случайные отступления ликвидационной комиссии от установленных правил добровольной ликвидации юридического лица могут привести к нарушению прав кредиторов должника на соразмерное удовлетворение их требований в ходе проведения этой процедуры. Все нарушения, допущенные комиссией на том или ином этапе ликвидации, можно условно разделить на несколько типов.

*** I. На стадии выявления, рассмотрения либо признания требований кредиторов –невыполнение обязанности по выявлению кредиторов и их уведомлению о том, что в отношении должника вводится процедура ликвидации, уклонение от рассмотрения требований кредиторов либо необоснованный отказ в признании данных требований и т.п.
*** II. На стадии формирования и реализации имущества должника – вывод либо сокрытие имущества должника, нарушение правил проведения торгов и пр.
*** III. На стадии осуществления расчета с кредиторами – уклонение от расчетов с кредиторами и представление в регистрирующий орган недостоверной информации о требованиях, полное либо частичное необоснованное неудовлетворение требований кредиторов, нарушение их очередности или пропорциональности удовлетворения и др.

** Наиболее опасны для кредиторов нарушения, относящиеся к I и III типу. Потому что недооценка связанного с ними риска, а также ошибки, совершаемые кредиторами в процессе противодействия данным нарушениям, делают дальнейшую борьбу за возврат имущества бесперспективной.

Невыполнение обязанности по выявлению кредиторов должника

*** - Тогда давайте по порядку. Насколько я знаю, когда кто-то объявляет о ликвидации, надо обязательно опубликовать сообщение в специализированном журнале. Но ведь его мало кто читает, так что о ликвидации того юрлица, что тебе задолжало, можно и не узнать.
*** - На самом деле выявление кредиторов должника и расчет с ними в ходе процедуры ликвидации является основной задачей ликвидационной комиссии. Как раз для этих целей после своего назначения она обязана опубликовать сведения о ликвидации юридического лица в журнале «Вестник государственной регистрации». Это установлено п. 1 ст. 64 ГК РФ и Приказом ФНС РФ от 16.06.2006 г. № САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации».
*** Невыполнение ликвидационной комиссией данного требования является основанием для отказа регистрирующего органа во внесении записи в ЕГРЮЛ о ликвидации должника, поскольку информация о размещении сообщения о ликвидации должна содержаться в заявлении по форме № Р16001, представляемом ликвидационной комиссией в регистрирующий орган для завершения соответствующей процедуры.
*** - Кстати, а какая именно информация должна быть указана в сообщении о ликвидации?
*** - В том числе, порядок и срок заявления требований кредиторами для их включения в промежуточный ликвидационный баланс и последующего по ним расчета. Для темы нашего разговора это очень важно. Оговоренный срок не может быть менее 2 месяцев с момента публикации сообщения о ликвидации. Выявление кредиторов и их письменное уведомление о ликвидации юридического лица также входит в обязанности ликвидационной комиссии (ликвидатора). Однако на деле ликвидатор должника может случайно или преднамеренно не выполнить эту обязанность, из-за чего кредитор может пропустить срок для предъявления требований к ликвидационной комиссии.
*** - Что делать, если комиссия не уведомит кредиторов о ликвидации должника и завершит данную процедуру?
*** - Это будет нарушением права кредиторов на удовлетворение их требований в ходе ликвидации. Кредиторы вправе обратится в суд за защитой своего права. На практике кредиторы используют два способа защиты своих прав в случае внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации должника без осуществления расчета по долгам, обращаясь в суд с иском.
*** - Какие именно?
*** - Обращение с иском к регистрирующему органу о восстановлении записи о государственной регистрации юридического лица. И иск к ликвидационной комиссии (ликвидатору) юридического лица с требованием о возмещении убытков. Каждый из них нуждается в отдельном рассмотрении.
*** - Думаю, тут нужно рассказать все подробности.
*** - Пожалуйста. Восстановление записи о государственной регистрации юридического лица позволит «воскресить» должника, однако само по себе не гарантирует погашения требований кредитора. В то же время если при ликвидации должника имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, было направлено учредителям (участникам) должника, то кредитор вправе оспорить данную сделку и обеспечить за счет этого имущества погашение своих требований к должнику. Однако если при завершении ликвидации должника все средства были направлены на удовлетворение требований иных кредиторов, добиться погашения своих требований заинтересованному кредитору будет сложно. Правовые механизмы, гарантирующие эту возможность, следует изучать более глубоко. Давайте коснемся ее частично, иначе ваши читатели вряд ли дочитают текст до конца – настолько он будет длинным.
*** - Хорошо. Тогда вернемся к двум способа защиты своих прав в случае внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации должника без осуществления расчета по долгам.
*** - Для восстановления записи о государственной регистрации должника – юридического лица должно быть устранено основание внесения соответствующей записи о ликвидации. Согласно п. 1 ст. 22 ФЗ от 08.08.2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация при ликвидации юридического лица осуществляется на основании решения регистрирующего органа по месту нахождения юридического лица. Поэтому надлежащим способом защиты для восстановления записи о государственной регистрации должника будет оспаривание решения регистрирующего органа о ликвидации должника, которое является ненормативным правовым актом, в порядке особого производства.

*** Кроме оспаривания решения регистрирующего органа о ликвидации должника в судебной практике кредиторы заявляют также требования о признании недействительной регистрационной записи в ЕГРЮЛ о регистрации в связи с ликвидацией. Указанные требования чаще всего расцениваются судом равнозначно, но в то же время встречаются и случаи, когда суды высказываются за необходимость применения того либо иного способа защиты.

*** Так что оптимальным является предъявление иска, содержащего сразу два требования: а) о признании недействительным решения налогового органа о государственной регистрации в связи с ликвидацией и б) о признании недействительной регистрационной записи в ЕГРЮЛ о регистрации в связи с ликвидацией.- С этим понятно. А что насчет другого способа восстановления нарушенного права кредитора – предъявления иска о возмещении убытков к лицам, входившим в состав ликвидационной комиссии либо к ликвидатору должника?
*** - Для удовлетворения подобного иска кредитор должен представить доказательства, подтверждающие наличие причинно-следственной связи между действиями (бездействием) ликвидационной комиссии и возникшими у него убытками в виде непогашенной задолженности. В то же время даже в случае удовлетворения подобного иска, предъявленного ликвидатору – физическому лицу, кредитор не всегда может рассчитывать на получение взысканных средств по причине недостаточности имущества ответчика.
*** - И всё-таки, если сравнить два названных допустимых способов защиты: восстановление регистрационной записи о государственной ликвидации должника и взыскание убытков с ликвидационной комиссии (ликвидатора), то какой из них, на ваш взгляд, эффективней?
*** - Эффективность обращения в суд с иском о восстановлении регистрационной записи должника по мотиву невыполнения ликвидационной комиссией (ликвидатором) обязанности по письменному уведомлению кредиторов является низкой. Судебная практика идет по тому пути, что невыполнение ликвидационной комиссией обязанности по письменному уведомлению кредитора не может служить самостоятельным основанием для удовлетворения требований о признании недействительной государственной регистрации, предъявленных к налоговому органу.
*** - А чем суды чаще всего мотивируют отказ?
*** - Отказывая в удовлетворении подобных требований, суды указывают, что нормы Закона о регистрации не обязывают регистрирующий орган проверять представленные на регистрацию документы, в том числе достоверность данных промежуточного и ликвидационного балансов и отсутствие у ликвидируемого юридического лица кредиторской задолженности, за исключением соответствия их по форме и содержанию установленным нормативам. Хотя при этом существует также и противоположная практика, когда суды делают вывод о том, что необходимым условием проведения государственной регистрации является не только наличие полного перечня документов, но и достоверность заявленной информации, в том числе подлежащей внесению в ЕГРЮЛ. Однако при количественном и качественном соотношении противоположных по выводам судебных актов приходится сделать вывод о преобладании первого подхода.
Таким образом, если ликвидационная комиссия опубликовала сообщение о ликвидации юридического лица в «Вестнике государственной регистрации», то кредитор с высокой степенью вероятности не сможет оспорить запись о ликвидации должника в связи с невыполнением ликвидационной комиссией обязанности по его уведомлению о ликвидации.
*** - И каков же выход?
*** - Предельно простой. Для обеспечения собственной экономической безопасности в ходе взаимоотношений с контрагентами необходим регулярный мониторинг информации в ЕГРЮЛ, а также проверка наличия публикаций в отношении контрагентов в журнале «Вестник государственной регистрации». Сведения из ЕГРЮЛ предоставляются регистрирующим органом в установленной форме по запросу любого обратившегося лица (п. 20 Постановления Правительства РФ от 19.06.2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц»). Кстати, и покупать журнал «Вестник государственной регистрации» вовсе не обязательно. Информацию о начале процедуры ликвидации юридического лица легко можно найти на официальном сайте этого журнала (http://www.vestnik-gosreg.ru/) либо на сайте ФНС РФ (http://www.nalog.ru/index.php?topic=gosreg), что значительно упрощает процедуру мониторинга. Если у вас есть должники – юридические лица – проще мониторить, чем потом «бежать вслед за ушедшим поездом».

Отказ либо уклонение от рассмотрения требований кредиторов

*** - А если я осведомлена о том, что мой должник ликвидируется, насколько велики мои шансы на возврат долга?
*** - По крайней мере выше, чем если вы в неведении. Для удовлетворения своих требований кредитор обязан в оговоренный срок в рамках процедуры ликвидации обратиться с соответствующим требованием к ликвидационной комиссии. Правда, уже на стадии предъявления требований к ликвидационной комиссии возникают серьезные риски для кредитора, многими недооцениваемые.
*** - Что называется, сюрприз! Какие риски?
*** - Прежде всего следует учитывать, что в соответствии с п. 4 ст. 64 ГК РФ требования кредитора в обязательном порядке должны быть первоначально предъявлены непосредственно к ликвидационной комиссии (ликвидатору). Дело в том, что данная норма толкуется судами как необходимость соблюдения досудебного порядка. Если же кредитор подаст исковое заявление о взыскании задолженности с должника вне рамок процедуры добровольной ликвидации, то исковое заявление может быть оставлено судом без рассмотрения. С другой стороны, нередко кредиторы, предъявив требования к ликвидационной комиссии (ликвидатору), ждут ответной реакции и вспоминают о своем заявлении лишь после получения информации о внесении в ЕГРЮЛ записи о ликвидации должника.
*** - А что надо делать?
*** - Важно обратить внимание на то, что если кредитор, требования которого не признаны ликвидационной комиссией или от рассмотрения которых она уклонилась, не обратится в суд с иском к ликвидационной комиссии, то его требования не будут учитываться при составлении промежуточного ликвидационного баланса и итогового ликвидационного баланса. А после внесение записи в ЕГРЮЛ о ликвидации должника требования будут считаться погашенными! Это очевидно из п. 6 ст. 64 ГК РФ. В подобной ситуации обращение кредитора в суд с требованием о восстановлении регистрационной записи о ликвидации должника может быть оставлено без удовлетворения.
*** Поэтому после получения необоснованного отказа ликвидационной комиссии от удовлетворения требований кредитора или даже при отсутствии ответа от ликвидационной комиссии кредитору необходимо до утверждения ликвидационного баланса должника обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. В этом случае по решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.
*** - Получается, что достаточно немного «прозевать», не обратив внимания на молчание ликвидаторов в ответ на свои требования, и...
*** - И шансы кредитора на удовлетворение его требований в ходе процедуры ликвидации будут значительно снижены. Фактически вас включат «за реестр», если ликвидационная комиссия всего лишь проигнорирует ваши требования, а вы не обратите на этот факт внимания! Тонкостей, о которых кредиторы и не подозревают, много.
*** - Какие еще?
*** - Например, связанные с тем, что правовые нормы, регулирующие процедуру ликвидации юридического лица, в отличие от норм, регулирующих процедуру банкротства юридического лица, не предусматривают такой категории как текущие или внеочередные требования кредиторов. Это, в том числе, приводит к следующему. Если требования кредитора к должнику возникли после установленного в сообщении о ликвидации срока для предъявлений требований кредиторов, то данные требования автоматически попадают в категорию «зареестровых» и погашаются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.
*** - То есть, если я правильно поняла, с момента введения в отношении должника процедуры ликвидации любые новые обязательства должника могут быть удовлетворены лишь за счет оставшегося после его ликвидации имущества?
*** - Да, верно. И даже при соблюдении кредитором установленного порядка предъявления таких требований к ликвидационной комиссии! Причем, если же ликвидационная комиссия все же осуществляет расчет по «текущим» обязательствам должника, то ее действия влекут за собой нарушение установленной в ст. 64 ГК РФ очередности удовлетворения требований кредиторов. *** Правда, каких-либо негативных правовых последствий для ликвидационной комиссии при нарушении очередности удовлетворения требований кредиторов закон не предусматривает.

Уклонение ликвидационной комиссии от расчета с кредиторами и завершение ликвидации должника

*** - Вы упоминали о составлении промежуточного ликвидационного баланса. Что надо знать об этом документе кредиторам?
*** - После истечения срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс (ПЛБ). Он должен включать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований, а также информацию о результатах их рассмотрения. ПЛБ утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.
*** - А если стоимость имущества юридического лица, по данным промежуточного ликвидационного баланса, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов?
*** - В этом случае ликвидация юридического лица должна проводиться в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве). В частности, ликвидационная комиссия обязана совершить действия по подаче в арбитражный суд заявления о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) юридического лица. Невыполнение ликвидационной комиссией указанных норм является основанием для отказа регистрирующим органом во внесении в ЕГРЮЛ записи о ликвидации юридического лица.
*** - Но ведь существует риск того, что ликвидационная комиссия не учтет или скроет задолженность перед кредитором и не обратится в суд с заявлением о признании должника банкротом, а завершит процедуру добровольной ликвидации, подав заявление в регистрирующий орган о внесении записи в ЕГРЮЛ в связи с ликвидацией должника.
*** - Вы абсолютно правы! Для пресечения подобных действий со стороны ликвидационной комиссии предусмотрена возможность после удовлетворения судом требований, предъявленных кредитором к ликвидационной комиссии, направить в регистрирующий орган информацию о наличии соответствующего судебного решения с приложением его копии. Это позволит налоговому органу реализовать предусмотренное законом право на отказ о внесении в ЕГРЮЛ записи о ликвидации должника.
*** - Ну, а если финальная регистрационная запись о ликвидации должника все же была внесена?
- Оспорить ее можно только в том случае, если кредитор реализовал установленный законом порядок предъявления требований к ликвидационной комиссии. Это мы уже подробно обсуждали. Пойдем дальше. Признание недействительной регистрационной записи о ликвидации должника влечет за собой восстановление регистрационной записи о государственной регистрации и восстановление полномочий ликвидационной комиссии. Теперь она будет обязана учесть задолженность перед кредитором при осуществлении процедуры ликвидации и в связи с отсутствием имущества у должника направить заявление о признании должника банкротом.
*** - Скажите, это эффективно? Что показывает практика?
*** - Увы, даже если кредитор добьется успеха и вынудит ликвидационную комиссию обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом, то положительный эффект от затраченных усилий может оказаться минимальным. Если с заявлением о банкротстве обращается сама ликвидационная комиссия в ходе процедуры ликвидации, то банкротство должника осуществляется по упрощенной схеме, предполагающей признание должника банкротом и открытие процедуры конкурсного производства. При этом в заявлении о признании должника банкротом ликвидационная комиссия обязана указать кандидатуру конкурсного управляющего либо наименование саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий. Учитывая высокую на сегодняшний день коррупционную составляющую института арбитражных управляющих, велик риск того, что такой конкурсный управляющий будет защищать исключительно интересы должника, игнорируя или нарушая права его кредиторов.
*** - Очень убедительно. Но что делать?
*** - Для пресечения подобных действий со стороны ликвидационной комиссии эффективным считается превентивное инициирование в отношении должника процедуры банкротства по заявлению кредитора. Соответствующее право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом возникает у кредитора по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств. Правда, при этом размер взысканных денежных средств должен быть не менее 100 тыс. руб.
Но и, подчеркну, нахождение юридического лица в стадии ликвидации, работа ликвидационной комиссии не лишают заявителя-кредитора права ставить вопрос о признании в судебном порядке должника банкротом при наличии внешних признаков банкротства.
С момента введения в отношении должника процедуры конкурсного производства и утверждения конкурсного управляющего полномочия ликвидационной комиссии прекращаются, а шансы кредитора на удовлетворение его требований к должнику увеличиваются, поскольку правовые механизмы Закона о банкротстве позволяют вернуть выведенное должником имущество и осуществить его реализацию для удовлетворения требований кредиторов.
*** - Наконец-то, хоть что-то обнадеживающее...
*** - Да, и, кстати, в соответствии с новой редакций Закона о банкротстве конкурсному управляющему предоставлено право оспаривать сделки должника, подпадающие под критерии подозрительных. Практика применения указанных положений Закона о банкротстве еще не получила широкого распространения. Но, в то же время, критерии отнесения сделки к категории подозрительных позволяют включать в эту категорию практически любые сделки, совершенные должниками за соответствующий период времени, и эффективно их оспаривать. Оспаривание подозрительной сделки позволяет восстановить данное имущество в составе конкурсной массы должника, за счет стоимости которой будут погашаться требования кредиторов.

Вместо постскриптума.

*** - Вы рассказали немало, но я так и не услышала о том, как мне, кредитору, можно эффективно контролировать действия ликвидационной комиссии.
*** - Дело в том, что рассказывать тут, увы, особо нечего. Существующее правовое регулирование процедуры ликвидации должника не предусматривает для кредитора приемлемых механизмов контроля за действиями ликвидационной комиссии. Существующие способы защиты могут быть реализованы лишь после фактического нарушения прав кредиторов!
*** - Да уж...
*** - Именно поэтому кредиторам требуется уделять пристальное внимание каждому действию ликвидационной комиссии, пресекая возможные нарушения своих прав. А если нарушение будет допущено, то необходимо незамедлительно использовать оптимальные способы защиты. Ну, и, как рассказывалось, в некоторых случаях кредиторам следует переводить ликвидацию должника из правового поля добровольной ликвидации в правовое поле процедуры банкротства, поскольку правовые механизмы процедуры банкротства позволяют гораздо эффективнее осуществлять защиту интересов кредиторов.
*** - В связи с рассказанным вами вспоминается известный афоризм Александра Суворова «опасности лучше идти навстречу, чем ожидать на месте».
*** - Хороший афоризм. И вполне применимый в юриспруденции.

Беседовала Елена ЕГОРОВА

ОБЩАЯ СХЕМА РАБОТЫ

1. ПРЕТЕНЗИОННАЯ СТАДИЯ
- Сбор документов и их павовая оценка.
- Разработка решения вариантов вопроса в т.ч. путем мирного решения. Подробнее...

На этой стадии выясняется правовое содержание тех конфликтов, задач или проблем, которые привели или могут привести клиента в суд, а также разрабатываются различные способы их решения. Прежде всего, мирным путем (если это возможно), путем переговоров и поиска компромисса.

2. ПРЕДСУДЕБНАЯ СТАДИЯ
- Разработка проекта иска/отзыва на иск.
- Сбор и подготовка документов, обосновывающих выработанную правовую позицию.
- Подача иска в суд. Подробнее...

Предполагает разработку концепции защиты интересов клиента и сбор всех необходимых доказательств. На этой стадии юристами фирмы разрабатывается главный документ, который во многом будет определять судьбу дела в первой инстанции - проект дела, в котором юристами делается по возможности полный и всесторонний анализ наиболее эффективных способов защиты интересов клиента. По наиболее важным делам проект дела обсуждается коллегиально всеми ведущими юристами компании. На основании проекта дела готовится исковое заявление.

3. ПЕРВАЯ ИНСТАНЦИЯ
- Проведение предварительного слушания.
- Оценка возражений противоположной стороны.
- Корректировка и уточнение сформированной позиции (при необходимости сбор дополнительных доказательств).
- Проведение основного слушания. Подробнее...

Работа в суде первой инстанции очень важна, т.к. она закладывает фундамент всего процесса, потому что в других инстанциях (а серьезные процессы проходят, как правило, через несколько инстанций) будет рассматриваться и переоцениваться работа, выполненная в первой инстанции арбитражного процесса. Эта работа предполагает выдвижение и обоснование своей правовой позиции, знакомство с правовой позицией оппонентов, разработка и донесение до суда контраргументации. Юрист нашей фирмы после каждого заседания готовит отчет о проведенном процессе, который, как правило, подробно обсуждается и анализируется для выработки наиболее выигрышной правовой позиции.

4. АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ИНСТАНЦИЯ

- Оценка жалобы противоположной стороны.
- Разработка проекта дела.

- Проведениеслушания дела. Подробнее...

Работа в суде апелляционной инстанции проверяется уже вынесенное решение суда первой инстанции. Стадия апелляционной инстанции очень важна, т.к. Постановление апелляционной инстанции вступает в силу немедленно и подлежит принудительному исполнению через службу судебных приставов. Апелляционная инстанция заседает в составе 3-х судей, а не одного, как в суде первой инстанции, выносит решение коллегиально; по ряду вопросов может иметь свою собственную правовую позицию. Поэтому на этом этапе очень важно хорошо подготовиться к делу и суметь отстоять уже принятое в пользу клиента положительно решение или добиться изменения отрицательного решения

="" 5. КАССАЦИОННАЯ ИНСТАНЦИЯ
- Правовая оценка решения суда.
-Оценка жалобы противоположной стороны.
- Разработка проекта дела.
- Подготовка жалобы/отзыва на жалобу.
- Проведение слушания дела. Подробнее...
="">

Эта инстанция ставит в деле фактическую точку, которая впоследствии лишь теоретически может быть изменена Вышестоящим судом. На практике, дальше Кассационной инстанции дело уже не пойдет. Часто случается, что Кассационная инстанция изменяет решение, принятое ранее судами других инстанций, устраняя различные судебные ошибки, т.к. в Кассационной инстанции дело изучается наиболее внимательно и беспристрастно. Поэтому, чтобы отстоять достигнутое решение или добиться перелома в деле, очень важно суметь грамотно и четко донести до суда свою позицию, которая, безусловно, должна быть созвучна с судебной практикой Кассационной инстанции по аналогичным делам. На стадии Апелляционного и Кассационного рассмотрения дела решающим фактором становится опыт юристов и хорошее знание судебной практики Высшего Арбитражного суда, данного суда, и зачастую также участвующих в деле судей

6. ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
- Возбуждение исполнительного производства.
- Участие в исполнительных действиях.
- Обеспечение исполнения решения суда. Подробнее...

Завершающая стадия процесса, когда уже решение принято и, казалось бы, вся борьба позади, на самом деле является самой трудной и непредсказуемой. В исполнительном производстве совершается больше всего ошибок, в исполнительном производстве больше всего субъективизма, порой оказываются самые длинные сроки. Часто внутри стадии исполнительного производства возникают самостоятельные процессы: например, обжалование действий или бездействий судебного пристава-исполнителя. Эта стадия требует от юриста особенных качеств: настойчивости и обаяния, умения разговаривать с людьми и хорошего знания всех тонкостей и нюансов исполнительного производства.

Должник не платил за услуги, в связи с чем кредитор 06.10.2016 подал на него в арбитражный суд. Через некоторое время кредитор узнает, что с 06.10.2016 должник находится в стадии ликвидации. Суд назначен на декабрь 2016 года. Каков алгоритм действий кредитора при таких обстоятельствах? Каковы рычаги воздействия на должника (у должника на балансе есть имущество, которое может быть им выведено)?

В соответствии с ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.
Согласно ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом.
Абзацем первым ГК РФ предусмотрено, что с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде. Ликвидационная комиссия обязана действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов.
Если ликвидационной комиссией установлена недостаточность имущества юридического лица для удовлетворения всех требований кредиторов, дальнейшая ликвидация юридического лица может осуществляться только в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве) (абзац второй того же пункта).
Абзац второй ГК РФ также предусматривает, что в случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица, если такое юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом).
Приведенные нормы соотносятся с правилами , Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ). В соответствии с Закона N 127-ФЗ в случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков. Согласно п. 1 ст. 224 того же Закона в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном N 127-ФЗ. При обнаружении указанных обстоятельств ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом ( Закона N 127-ФЗ). Нарушение этого требования является основанием для отказа во внесении в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о ликвидации юридического лица ( Закона N 127-ФЗ).
Сведения о порядке и сроках заявления требований кредиторами ликвидируемого юридического лица опубликовываются ликвидационной комиссией в журнале "Вестник государственной регистрации". Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации (абзац первый ГК РФ, приказа ФНС России от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@ (далее - Приказ САЭ-3-09/355@), пп. 2.1 п. 2 раздела I приложения N 2 к Приказу САЭ-3-09/355@). Кроме того, запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, вносится в Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности ( Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", далее - Закон N 129-ФЗ).
Согласно абзацу второму ГК РФ ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица.
После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией ( ГК РФ).
ГК РФ предусмотрено, что после завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. Ликвидационный баланс представляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (регистрирующий орган), вместе с другими документами, необходимыми для государственной регистрации ликвидации юридического лица ( Закона N 129-ФЗ).
Согласно , ГК РФ в случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса юридического лица вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу.
Исходя из положений ГК РФ, в случае, если юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом), при его ликвидации вне рамок процедур банкротства считаются погашенными следующие требования кредиторов:
- требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредиторы по таким требованиям не обращались с исками в суд;
- требования, в удовлетворении которых решением суда кредиторам отказано.
Таким образом, процедура ликвидации юридического лица предполагает осуществление расчетов с кредиторами по всем обязательствам ликвидируемой организации как необходимое условие завершения ее ликвидации. Если имущества такого юридического лица недостаточно для удовлетворения требований его кредиторов, по общему правилу ликвидационная комиссия обязана инициировать процедуру банкротства.
Как следует из ГК РФ, ликвидационный баланс должен отражать факт отсутствия у ликвидируемого юридического лица кредиторской задолженности. При составлении промежуточного и итогового ликвидационных балансов ликвидационная комиссия должна учитывать все известные ей обязательства, не исполненные ликвидируемым юридическим лицом. Это относится и к обязательствам перед кредиторами, которые не были уведомлены в установленном порядке о начале процедуры ликвидации. Представление в регистрирующий орган ликвидационного баланса, не отражающего действительного имущественного положения ликвидируемого юридического лица и актуальную информацию о его обязательствах, следует рассматривать как непредставление в регистрирующий орган документа, содержащего необходимые сведения, что является основанием для отказа в государственной регистрации ликвидации юридического лица на основании Закона N 129-ФЗ. В случае, если в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) будет внесена запись о ликвидации юридического лица, которое не произвело полностью расчет с кредиторами при отсутствии обстоятельств, указанных ГК РФ, заинтересованный кредитор вправе потребовать признания недействительной записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации прекращения деятельности такого юридического лица ( Президиума ВАС РФ от 13.10.2011 N 7075/11, АС Уральского округа от 01.03.2016 N , ФАС Северо-Кавказского округа от 03.04.2014 N Ф08-1846/14, Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.01.2013 N 03АП-5084/12).
Следовательно, начало процедуры ликвидации юридического лица - должника само по себе не приводит к нарушению прав кредитора и к невозможности удовлетворения его требований к должнику. Поскольку такие требования будут приняты ликвидационной комиссией или удовлетворены судом, юридическое лицо до завершения ликвидации обязано произвести расчет по обязательству с кредитором. Если в ЕГРЮЛ все же будет внесена запись о завершении ликвидации должника при том, что обязательство перед кредитором не будет исполнено, кредитор не лишен возможности оспорить в судебном порядке государственную регистрацию ликвидации юридического лица.
Следует добавить, что в случае, если ликвидационная комиссия (ликвидатор) не исполнит обязанность по инициированию процедуры банкротства при недостаточности стоимости имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, члены ликвидационной комиссии (ликвидатор) обязаны будут возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения ( Закона N 127-ФЗ). Кроме того, нарушение ликвидационной комиссией обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, влечет за собой субсидиарную ответственность членов ликвидационной комиссии по обязательствам должника, возникшим по истечении десятидневного срока с момента выявления указанных признаков ( Закона N 127-ФЗ). А если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих его лиц (абзац тридцать четвертый Закона N 127-ФЗ), такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.
Необходимо также отметить следующее. Глава 4 части первой РФ не предусматривает особого порядка предъявления требований к должнику в ходе его ликвидации кредиторами, которые до момента их уведомления о начале ликвидации обратились в арбитражный суд с иском к должнику, обусловленным неисполнением соответствующего обязательства. Руководствуясь нормами этой главы, можно, во всяком случае, прийти к выводу о том, что предварительное обращение к ликвидационной комиссии (ликвидатору) не является необходимым условием предъявления такого иска, так как закон не устанавливает досудебного порядка разрешения споров между ликвидируемым должником и его кредиторами в связи с осуществлением процедур ликвидации. Иными словами, в рассматриваемом случае у арбитражного суда отсутствуют основания для возвращения искового заявления по причине несоблюдения истцом (кредитором) досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком ( АПК РФ) в связи с тем, что кредитор до подачи искового заявления в суд не обратился с требованием к ликвидационной комиссии (смотрите в связи с этим Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2013 N 09АП-18977/13, Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2013 N ).
Тем не менее, на наш взгляд, с целью минимизации правовых рисков кредитору в рассматриваемой ситуации все же следует предъявить требование ликвидационной комиссии (ликвидатору) организации-должника, тем более что закон не запрещает ликвидационной комиссии (ликвидатору) признать требование кредитора, заявленное в рамках процедуры ликвидации, даже при наличии судебного разбирательства в связи с подачей иска до начала ликвидации или до момента уведомления кредитора о начале ликвидационных процедур.
В соответствии с АПК РФ арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры). Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю ( АПК РФ).
Перечень обеспечительных мер приведен в АПК РФ. Этот перечень не является исчерпывающим. К таким мерам относятся, например, наложение ареста на денежные средства (в том числе денежные средства, которые будут поступать на банковский счет) или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц; запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора, и т.д. При этом обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию ( АПК РФ). Оценка такой соразмерности производится арбитражным судом, в числе прочего, с учетом соотносимости права и интереса, о защите которых просит заявитель, стоимости имущества, на которое истребуется арест, либо имущественных последствий запрещения должнику совершения определенных действий (п. 13 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 55, далее - Постановление N 55).
Необходимо обратить внимание, что в заявлении об обеспечении иска заявитель должен обосновать причину обращения с требованием о принятии обеспечительных мер ( АПК РФ, Постановления N 55). Как указано в п. 13 постановления Пленума ВАС РФ от 09.12.2002 N 11, арбитражные суды не должны принимать обеспечительные меры, если заявитель не обосновал причины обращения с заявлением об обеспечении требования конкретными обстоятельствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер, и не представил доказательства, подтверждающие его доводы.
Таким образом, в ходе судебного разбирательства кредитор не лишен возможности заявить о необходимости принятия тех или иных обеспечительных мер. Однако такие меры должны быть обоснованы и соотноситься с предметом иска. Обоснованность применения такой меры, как запрет на совершение сделок по отчуждению имущества должника, относится к оценке судебной перспективы споров. Отметим лишь, что, принимая решение по результатам рассмотрения заявления о применении той или иной обеспечительной меры, судьи исходят из обстоятельств конкретной ситуации, в частности, устанавливают, каким образом заявляемая мера способна обеспечить интересы истца, предотвратить причинение ему имущественного ущерба, повлиять на исполнение судебного акта и т.д.
В зависимости от оценки фактических обстоятельств спорной ситуации суды могут принимать различные решения относительно применения одних и тех же обеспечительных мер. Так, в некоторых случаях судьи удовлетворяют заявление истца о принятии обеспечительных мер в виде запрета регистрирующему органу совершать действия, связанные с ликвидацией юридического лица (ответчика), в том числе вносить в ЕГРЮЛ запись о государственной регистрации ликвидации. Такое решение может обосновываться тем, что внесение в ЕГРЮЛ записи о ликвидации юридического лица - ответчика приведет к прекращению производства по делу ( АПК РФ), что лишит истца возможности рассмотрения спора по существу и принятия обоснованного и законного решения по делу ( Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2015 N 11АП-15301/15, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2015 N , Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2015 N 09АП-55424/14).
В других ситуациях судьи отказывают в применении обозначенной выше обеспечительной меры, приходя к выводу о том, что запрет совершения регистрационных действий по ликвидации юридического лица существенно ограничивает право его участников определять судьбу юридического лица, в связи с чем истец должен доказать, что ликвидационная процедура инициирована исключительно с целью уклонения от исполнения обязательств перед истцом. Кроме того, нормы РФ, регламентирующие порядок ликвидации юридических лиц, предусматривают проведение расчетов с кредиторами до завершения ликвидации (смотрите, например, Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2016 N 20АП-5088/16, Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2015 N , Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2015 N 15АП-23369/14). Как отметил АС Поволжского округа в от 11.02.2016 N Ф06-5315/15, сама по себе процедура ликвидации организации не означает автоматическую необходимость принятия обеспечительных мер по иску, предъявленному кредитором. Истец в данном случае должен доказать, что процедура ликвидации должника может привести к нарушению его прав и имущественных интересов как кредитора.
Таким образом, ответ на вопрос о необходимости принятия обеспечительных мер при рассмотрении спора о взыскании задолженности, обусловленных началом процедуры ликвидации должника, и о выборе конкретных обеспечительных мер зависит от совокупности фактических обстоятельств спорной ситуации. Правовую оценку обоснованности применения заявляемой обеспечительной меры в такой ситуации в полной мере может дать только суд.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.